法定代表人有哪些風險和防范
法定代表人有哪些風險和防范
法定代表人，指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人。下面由學習啦小編為你詳細介紹法定代表人的相關(guān)法律知識。
法定代表人的風險和防范
根據(jù)中國法律，公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務的主要負責人，對外以公司名義行事。法定代表人是公司法人治理結(jié)構(gòu)最重要的組成部分。從某種意義上講，擔任了公司的法定代表人，即掌控了公司的核心權(quán)力。然而，法定代表人在行使權(quán)力的同時，也必須承擔相應的法律責任。
法定代表人有哪些風險和防范
一、公司的法定代表人擔任的職務
根據(jù)《公司法》(2005修訂)第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”
二、法定代表人可能的法律風險
通常，法定代表人根據(jù)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義所從事的行為，即視為公司的行為，應由公司承擔相關(guān)法律責任。換句話說，一般情況下，法定代表人個人并不會因其代表公司、履行職務的行為而承擔法律責任。但由于法定代表人的特殊身份和職責，在一定條件下，法定代表人可能會就公司的行為承擔相應的民事、行政或刑事責任。但這種情況，往往是因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實、勤勉義務而產(chǎn)生。
1、法定代表人可能承擔的民事責任
(1)法定代表人的職務行為應由公司對外承擔責任《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。”通常，公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動，屬履行職務的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責任，均由公司承擔責任，法定代表人個人并不會因其職務行為而需對外承擔民事責任。
并且，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為，法人也應就法定代表人的行為向第三人承擔責任。
(2)因法定代表人故意或過失而給公司造成損失，法定代表人可能需對該損失予以賠償《公司法》第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”因此，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務的行為，在公司對外承擔相關(guān)責任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。
(3)董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為，對公司承擔責任《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。”
《公司法》第二十一條、第一百四十九條規(guī)定， 公司實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實、勤勉義務，損害公司利益的，應當對公司承擔損害賠償責任。如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，應向公司承擔賠償責任。
此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益，除實施上述行為的相關(guān)人員需承擔責任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對公司承擔賠償責任，除非法定代表人在相關(guān)董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄，或者法定代表人對相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無過失。
2、法定代表人可能承擔的行政責任
《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：
(一)超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;
(二)向登記機關(guān)、稅務機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的;
(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的;
(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的;
(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;
(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。”根據(jù)上述規(guī)定，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔行政責任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯亦不存在失職。
3、法定代表人可能承擔的刑事責任
通常而言，對于公司從事的犯罪行為，應由公司承擔刑事責任，法定代表人并不因此而承擔刑事責任。但在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任。
例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營罪等。而對于上述“直接負責的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實踐通常均將法定代表人認定屬于單位“直接負責的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為亦應承擔刑事責任。
4、法定代表人可能被采取的強制措施
當公司進入破產(chǎn)程序、被申請強制執(zhí)行或欠繳稅款時，在特定情形下，司法、行政機關(guān)有權(quán)對法定代表人采取相應強制措施。
(1)公司有未了結(jié)的民事訴訟或不履行法律文書確定的義務，司法機關(guān)可對法定代表人采取限制出境等強制措施
(2)如公司進入破產(chǎn)程序，法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地在企業(yè)破產(chǎn)程序中，法定代表人未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地。此外，在破產(chǎn)程序中，法定代表人還應承擔相應義務，如妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問;列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問;不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。
(3)如公司欠繳稅款，稅務機關(guān)可以對法定代表人限制出境根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應當在出境前向稅務機關(guān)結(jié)清應納稅款、滯納金或者提供擔保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔保的，稅務機關(guān)可以通知出境管理機關(guān)阻止其出境。”
因此，如果公司未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔保的，法定代表人可能被限制出境。
三、公司法定代表人法律風險防范
1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責條款，防范風險?？梢钥紤]公司章程中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風險：“公司的董事、董事長、法定代表人不需對在董事會和公司章程規(guī)定的其職責范圍內(nèi)的任何行為或不行為承擔個人法律責任，除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。
根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關(guān)的針對董事、董事長、法定代表人個人的索賠或責任，應由公司承擔全部責任，但導致該索賠或責任的行為必須是不構(gòu)成營私舞弊、嚴重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長、法定代表人因上述索賠而造成損失，公司應對其損失予以賠償，并補償其合理的律師費及其他開支和費用。”
2、通過集體決策程序，避免風險，對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應提出明確異議并記載于相關(guān)會議記錄根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營活動應由股東會或董事會決議決策，對于董事會集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔責任。
因此，在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任法定代表人職務時，對于公司的日常經(jīng)營活動，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會或董事會進行決策;同時，對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項，也應明確提出異議，并記載于相應的會議記錄，以避免風險。
3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責任風險保險制度2002年1月7日，中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司治理準則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會批準，上市公司可以為董事購買責任保險。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導致的責任除外。”
目前，我國主要保險公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責任風險保險，當董事因職務行為而需對外承擔相應責任時，可以由保險公司就該部分予以賠償，避免董事個人的財產(chǎn)風險。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責任風險保險制度，由公司為法定代表人、董事等購買責任保險，以盡可能得降低擔任法定代表人的法律風險。
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法定代表人與法人、法人代表的區(qū)別
根據(jù)我國民法通則，“法人”是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。法人與自然人不同，是種無生命的社會組織體，法人的實質(zhì)，是一定社會組織在法律上的人格化。這里規(guī)定得相當明確，法人是一種組織，而不是某一個人。
“法人代表”一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔任某一職務或由法定代表人指派代表法人對外依法行使民事權(quán)利和義務的人，它不是一個獨立的法律概念。
法人代表依法定代表人的授權(quán)而產(chǎn)生，沒有法定代表人的授權(quán)，就不能產(chǎn)生法人代表，而法定代表人則依法由上級任命或由企業(yè)權(quán)力機構(gòu)依法定程序選舉產(chǎn)生。作為民事權(quán)利主體的法人，其法人代表可以有多個，而法人只有一個法定代表人代表法人獨立行使法人職權(quán)。
法人代表對外行使權(quán)力都要受到法定代表人授權(quán)的限制，他只能在法定代表人授權(quán)的職責范圍內(nèi)代表法人對外進行活動，他的行為不是法人本身的行動，而是對法人發(fā)生直接的法律效力;而法定代表人有權(quán)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，直接代表法人對外行使職權(quán)。法人代表的變更沒有一定的程序，他不需要登記;而法定代表人是法人應登記的事項之一，這是法律規(guī)定的必經(jīng)程序，如有變更，應及時辦理變更法定代表人登記手續(xù)。
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