證券律師的實務分析

　　證券律師指為發(fā)行和交易證券的企業(yè)、機構的各種證券及相關業(yè)務出具有關法律意見書并審查、修改及制作其它相關法律文書的專門律師。證券律師與其他律師有什么不一樣?下面由學習啦小編為你詳細介紹證券律師的相關法律知識。

　　證券律師的實務分析

　　一、與證券律師勤勉盡責相關的法律法規(guī)

　　與證券律師勤勉盡責相關的法律法規(guī)，主要集中在《證券法》和證監(jiān)會頒布的部門規(guī)章、規(guī)范性文件，具體如下。

　　(一)《證券法》

　　第173條：證券服務機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具…法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

　　第223條：證券服務機構未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務收入，暫停或者撤銷證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

證券律師的實務分析

　　(二)《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》

　　第12條：律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務，應當按照依法制定的業(yè)務規(guī)則，勤勉盡責，審慎履行核查和驗證義務。

　　第14條：律師在出具法律意見時，對與法律相關的業(yè)務事項應當履行法律專業(yè)人士特別的注意義務，對其他業(yè)務事項履行普通人一般的注意義務，其制作、出具的文件不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

　　(三)《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》

　　第3條：律師事務所及其指派的律師，應當按照《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》和本規(guī)則的規(guī)定，進行盡職調查和審慎查驗，對受托事項的合法性出具法律意見，并留存工作底稿。

　　第4條：律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務，應當運用自己的專業(yè)知識和能力，依據自己的查驗行為，獨立作出查驗結論，出具法律意見。對于收集證據材料等事項，應當親自辦理，不得交由委托人代為辦理;使用委托人提供材料的，應當對其內容、性質和效力等進行必要的查驗、分析和判斷。

　　第5條：律師事務所及其指派的律師對有關事實、法律問題作出認定和判斷，應當有適當?shù)淖C據和理由。

　　第6條：律師從事證券法律業(yè)務，應當就業(yè)務事項是否與法律相關、是否應當履行法律專業(yè)人士特別注意義務作出分析、判斷。需要履行法律專業(yè)人士特別注意義務的，應當擬訂履行特別注意義務的具體方式、手段、措施，并予以落實。

　　二、對我國律師從事證券法律業(yè)務的實務分析

　　(一)關于證券律師的功能定位

　　《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第2條規(guī)定，證券法律業(yè)務是指律師事務所接受當事人委托，為其證券發(fā)行、上市和交易等證券業(yè)務活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務。從上述規(guī)定看，律師是為委托人提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。

　　如同傳統(tǒng)訴訟律師一樣，其要在法律、法規(guī)允許的范圍內，為客戶提供優(yōu)質、高效的法律服務，保證客戶行為合法以降低法律風險，維護客戶利益。

　　但是，證券律師又與傳統(tǒng)訴訟律師相區(qū)別，其執(zhí)業(yè)行為具有公益價值。這種公益性主要通過律師盡職調查后所出具的法律意見來體現(xiàn)。

　　根據《辦法》第20條規(guī)定，法律意見書不僅是委托人確認相關事項是否合法的重要依據，同時作為市場主體信息披露的重要文件，也是投資者進行投資判斷以及監(jiān)管部門進行監(jiān)管判斷的重要依據。正因如此，證券律師又被稱為證券市場的“守門人”。

　　目前，為保證律師能夠充分履行其社會責任而對證券律師及律師事務所進行規(guī)范，已成為各國普遍做法。例如，美國梯式報告及吹哨提醒制度即為實現(xiàn)律師公益價值而設立的制度。甚至有學者認為，梯式報告制度確立了律師擔任資本市場“第一線監(jiān)管者”的功能定位。我國也有類似規(guī)定，《辦法》第17條即規(guī)定了律師從事證券業(yè)務的報告義務。

　　可見，律師職能定位具有雙重性：一方面是律師與客戶之間“私”的關系，另一方面是律師與公眾投資者、監(jiān)管者之間“公”的關系。正是因為證券律師身份的雙重性，使得律師從事證券法律業(yè)務做到勤勉盡責尤為重要。這就要求證券律師在不損害律師與客戶之間信賴的基礎上，在一定程度上獨立于委托人而對公眾投資者負責，審慎核查客戶相關事項的合法性。

　　(二)關于證券律師未能勤勉盡責實證分析

　　1.證券律師違法違規(guī)案例概況

　　證監(jiān)會及其派出機構以《證券法》、《辦法》、《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》(以下簡稱《規(guī)則》)為依據，對律師從事證券法律業(yè)務進行監(jiān)管，并對違法違規(guī)事項作出行政處罰或行政監(jiān)管措施。

　　通過檢索證券期貨市場誠信數(shù)據庫，證監(jiān)會及其派出機構對律師事務所及律師共采取行政處罰或行政監(jiān)管措施21例(以下簡稱21個案例)，其中，行政處罰5例，行政監(jiān)管措施16例。案例涉及首次公開發(fā)行并上市、上市公司非公開發(fā)行股票、上市公司發(fā)行債券、上市公司召開股東大會、基金管理公司設立、基金管理公司申請?zhí)囟蛻糍Y產管理業(yè)務資格、基金管理公司高級管理人員任職資格等7個方面的證券業(yè)務。